第七章 电子商务环境：法律、道德与税务问题

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第7章 电子商务环境

7.1 电子商务法律环境 7.2 电子商务道德环境

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7.1 电子商务法律环境

电子商务涉及的法律问题管辖权 电子合同的法律地位 电子证据的认定 知识产权保护

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7.1.1 电子商务管辖权

【案例】一德国 网虫 为进入美国五角大楼的网络系 统，先从德国登陆到日本，然后从日本登陆到美国一所 大学，才从该大学登录到美国国防部。这种犯罪行为既 令美国头疼，又让美国无可奈何。因为这种犯罪行为究 竟是在哪里实施的，无法确定，证据也极难取得。日本某服务器 美国某大学

美国五角大楼 德国黑客

案例：德国黑客攻击五角大楼

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7.1.1 电子商务管辖权管辖权：指法院对案件进行审理和裁判的权力 或权限。 网络空间全球化、虚拟化、非中心化等特 点动摇了传统管辖权的根据，使传统国际司法 以当事人居所地、财产所在地、行为发生地、 结果地、选择地等因素为管辖基础变得更加模 糊，使得对互联网案件的司法管辖陷入困境。

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7.1.1 电子商务管辖权

1. 传统国际民商事案件管辖权确定依据大陆法系国家(德、法、中等国家):属人管辖权：当事人双方当中的一方或者双方是具有 法院所在国的国籍的，那么这个国家的法院就有权管 辖这个案件(法国)。 属地管辖权：指国家对于其领土及其领土内的一切人、 物和事件，都有进行管辖的权利。包括：

以当事人住所、居所或临时所在地为基础； 以物之所在地为基础； 以诉讼原因发生地为基础，即由侵权的行为或结果所在地来 决定。

协议管辖权：指某些涉外民事案件由双方当事人协商 约定由某个国家的某个法院对案件行使管辖权。5

电子商务 法国雅虎案 2000年4月，法国互联网用户发现雅虎驻欧洲分支 网站拍卖纳粹物品，而法国的法律是禁止纳粹物品在网 上拍卖的。随后，雅虎公司被告上了巴黎的法庭。 法国法官认为：“既然法国公民有可能参加拍卖， 那就跟在法国做生意没有什么两样。我们当然要管。” 而雅虎公司则认为：“我们是美国的公司，更何况该拍 卖并非特别以法国公民为购买对象，那么凭什么必须听 法国指手划脚呢？” 雅虎为自己辩护的理由是：雅虎 的法语用户网站Yahoo.fr并没有主办这类拍卖，该拍卖 是由英文http://www.77cn.com.cn主办的，http://www.77cn.com.cn的业务由美国 政府管辖，美国宪法规定有言论自由，因而不能限制纳 粹物品的网上拍卖。 同年11月20日巴黎法院做出紧急裁定，要求雅虎 在90天内，采取有效过滤措施，禁止法国网民进入有关 拍卖纳粹文物的网站，如果

逾期，超过最后期限每1天 将被罚款100,000法郎(约合13,000美元)。最后雅 虎出于无奈服从了这一命令，将该遗物从拍卖网站中撤 6 出。

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7.1.1 电子商务管辖权

1. 传统国际民商事案件管辖权确定依据英美法系(英国、美国等)

对人诉讼：只要有关案件的被告于诉讼开始时在内 国境内，且能有效地将传票送给该被告，内国法院 就有权对该案件行使管辖权(即属人管辖权)。

以被告的实际出现、在诉讼州有住所、居所、营业地或具 有诉讼州的公民籍，同意及在该州内完成一定的行为或其 行为在该州内造成影响都可以成为英美国家属人管辖的根 据。 对物诉讼的管辖权以有关当事人的住所或习惯居所在法院 地内或有关标的物在法院地内为基础。

对物诉讼：为维护物权而提起的诉讼。

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7.1.1 电子商务管辖权

长臂管辖权(long-arm jurisdiction)是美国民事诉讼中的一个重要概念。当被告 的住所不在法院地州，但和该州有某种 最 低限度的接触 (minimum contacts),而 且所提权利要求的产生和这种联系有关时， 就该项权利要求而言，该州对于该被告具有 属人管辖权(虽然他的住所不在该州),可 以在州外对被告发出传票。这就是长臂管辖 权的应用。

电子商务 长臂管辖权案例 M公司是一家加利福尼亚的公司，它在该州拥有网站， 网站上提供了一项有关新服务的广告，期待互联网的 用户看到，并成为其潜在的顾客。有多位密苏里州的 居民访问了该网站，其中多数是位于密州的C公司的职 员。C公司于当年4月向密苏里东区法院起诉，控告M公 司侵犯其商标权及进行不正当竞争。M公司认为密州法 院的管辖缺乏足够的事实基础，要求该法院放弃管辖， 拒绝受理。 密苏里州东区法院于当年8月做出裁决，认为被告经由 互联网与密州联系的方式满足了密州的长臂法案及美 国《宪法修正案》第十四条之适当程序条款所规定的 管辖权要件，因而密州法院享有管辖权。

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7.1.1 电子商务管辖权

【案例】某年12月底，瑞得公司发现 东方信息公司 网站主页的内容与 瑞得在线 主页部分内容相似。瑞 得公司遂以东方公司为被告，诉至北京市海淀区人民法 院。但东方公司以北京市海淀区既非侵权行为地又非被 告住所地，故北京市海淀区人民法院对本案无管辖权为 由，向该法院提出管辖权异议，请求由四川宜宾市中级 人民法院审理。瑞得在线服务器： 北京海淀区 东方公司： 四川宜宾

瑞得公司

案例：瑞得诉东方侵权10

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7.1.1 电子商务管辖权

2. 适用电子商务的管辖权探讨

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著 作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》规 定： 网络著作权侵权纠纷案件由侵权行为 地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为 地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计 算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行 为地和被告住所地的，原告发现侵权内容的 计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为 地。 侵权行为地(实施地和结果发生地 ) 被告住所地11

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7.1.1 电子商务管辖权

网站经营者防范成为国际被告的一些措施：1.互动性的程度充分考虑可能涉及的管辖问 题，如提供网上购物、软件下载、金融服务 等网站可能会受到多个管辖权的限制 。 2. 尽量避免同时在国外利用其他媒体促销或 作广告，法院可能因涉及辖区内使用者而主 张管辖权。 3. 慎重对待交易对方所居住的地区，尤其是 法律风险特别高的地区(如德国、美国明尼 苏达州等)。 4. 尽量利用声明、免则条款或双方的契约来 免除责任或约定管辖权。12

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7.1.2 电子合同

1. 电子合同概述电子合同是指合同当事人通过电子数据交换 (EDI)或电子邮件拟定的合同，即达成设 立、变更、终止民事权利和民事义务的协议 或者契约。 电子合同三要素： 当一方发出的要约被另一方接 要约 受时，合同就生效了承诺 约因

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7.1.2 电子合同

2.电子合同三要素要约：表示买卖某个产品或服务的意愿的 严格、精确、详细的声明。如顾客在网上 下订单。 承诺：一种接受要约及其所有条款的意愿 的表达。如接受订单。 约因：引诱合同当事人订立合同的原因、 动机、代价和推动力或对另一方的许诺或 行为作出的承诺(判断双方法律权利和义 务的根据)。14

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7.1.2 电子合同

3. 电子合同成立条件当一方发出的要约被另一方接受时，合同 就生效了。或者具有承认合同存在的行为 也可以使合同生效。

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7.1.2 电子合同

4. 电子合同成立时间和地点的确定有两种观点，大陆法系采取 到达主义 即 以承诺到达要约人的时间和地点为合同成立 的时间和地点。相反，英美法系则采用 邮 箱规则 ,即以投入邮箱的时间和地点作为 合同成立的时间和地点。

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7.1.2 电子合同

我国相关法律《合同法》第34条规定： 采用数据电文形 式订立合同的，收件人的主营业地为合同成 立的地点；没有主营业地的，其经常居住地 为合同成立的地点。当事人另有预定的按照 其约定。 ——到达主义 《电子签名法》第12条第1款规定： 发件人 的主营业地为数据电文

的发送地点，收件人 的主营业地为数据电文的接收地点。没有主 营业地的，其经常居住地为发送或者接收地 点。 17

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7.1.3 电子证据

1.电子证据(Electronic Evidence)被作为证据研究的、能够证明案件相关事实 的电子文件。

特点无形性(存储于磁性介质) 多样性(文字、图形、数据库、程序等) 高科技性(阅读需要相关设备支持) 易破坏性(篡改、伪造、删除)

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7.1.3 电子证据

2.电子证据的认定联合国《电子商务示范法》对电子证据的证 明力有着具体的规定，在任何法律诉讼中， 证据规则的适用在任何方面均不得以下列理 由否定一项数据电文作为证据的可接受性: (1)仅仅以它是一项数据电文为由 ；(2)如果它 是举证人按合理预期所能得到的最佳证据， 以它并不是原样为由。 显然，该法律明确了电子证据的法律效力。19

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